סכסוך בין בעלי מניות בתוך חברה פרטית בע"מ בתאילנד (บริษัทจำกัด) הוא לעתים נדירות עניין תיאורטי הנוגע לאחוזי הצבעה. כמעט ללא יוצא מן הכלל, מדובר במאבק על השליטה בהנהלת החברה, ובאמצעותה – על השליטה בחשבונות הבנק של החברה, בחוזים, בעובדים, במתקני החברה ובזכות לחייב את החברה בעסקאות עם צדדים שלישיים.
החוק התאילנדי מעניק כוח תפעולי עצום בידי הדירקטור או הדירקטורים הרשומים בעלי סמכות החתימה (กรรมการผู้มีอำนาจลงนาม). בעל מניות מיעוט (ผู้ถือหุ้นข้างน้อย) שאינו משמש גם כדירקטור, או שהודח מהדירקטוריון, מגלה כי זכויותיו הסטטוטוריות לעיון במסמכים ולדרישת כינוס אסיפה משפיעות בפועל הרבה פחות מהמציאות היומיומית של מי חותם על הצ'קים, מי מדבר בשם החברה ומי משלם את המשכורות.
מדריך זה נכתב עבור בעלי מניות מיעוט בחברה פרטית בע"מ בתאילנד, הנמצאים בעיצומו של סכסוך (סכסוך בין בעלי מניות) עם בעלי מניות או דירקטורים אחרים, או העומדים בפני סכסוך כזה. המדריך מסביר מדוע תפקיד הדירקטור הוא הפרס העיקרי, אילו אחריות אזרחית ופלילית ניתן להטיל על דירקטור בעייתי כדי להשיב את האיזון, כיצד להשתמש בישיבות דירקטוריון ואסיפות בעלי מניות כדי להגן על השליטה בדירקטוריון או להשיב אותה, וכיצד תביעות בגין פיטורים שלא כדין ושכר שלא שולם בבית הדין לעבודה (ศาลแรงงาน) משמשות באופן שגרתי כמנוף לחץ כאשר הדירקטור בעל הרוב פועל כדי להדיר דירקטור מיעוט.
הניתוח מבוסס על הקוד האזרחי והמסחרי (รหัสกฎหมาย dân事และ thương mại), הקוד הפלילי (รหัสกฎหมาย פלילי), חוק הגנת העובדים משנת 2541 (1998), חוק הקמת בית הדין לעבודה והליכי בית הדין לעבודה משנת 2522 (1979), וכן בפסיקות המנחות של בית המשפט העליון התאילנדי (ศาลฎีกา) המפרשות אותם. אסטרטגיה מוצלחת משלבת את כל הכלים הללו, במקום להסתמך על כלי בודד.
מדוע תפקיד הדירקטור הוא זירת הקרב האמיתית בחברות פרטיות בתאילנד
חברות בע"מ בתאילנד כפופות לתואר XXII, פרק IV בספר III של הקוד האזרחי והמסחרי (CCC), סעיפים 1096 עד 1246, הקובעים מודל ברירת מחדל של דירקטורים בעלי סמכויות נרחבות ובעלי מניות בעלי סמכויות מוגבלות מבחינה פרוצדורלית. הכלל המרכזי מופיע בסעיף 1144 של ה-CCC: כל חברה בע"מ תנוהל על ידי דירקטור או דירקטורים, תחת פיקוח האסיפה הכללית של בעלי המניות, ובהתאם לתקנות החברה. לאסיפה הכללית (ที่ประชุมใหญ่ผู้ถือหุ้น) יש את הריבונות העליונה, אך הניהול השוטף, ועימו כל המציאות התפעולית של החברה, נמצא בידי הדירקטורים.
סעיף 1167 לחוק החברות (CCC) מחזק את סמכותם החיצונית של הדירקטורים בקובעו כי היחסים בין הדירקטורים, החברה וצדדים שלישיים כפופים לכללי הייצוג (סעיפים 797 ואילך לחוק החברות). בפועל המסחרי, משמעות הדבר היא שהדירקטור או הדירקטורים ששמם מופיע בתצהיר החברה (หนังสือรับรอง) שהונפק על ידי המחלקה לפיתוח עסקי (กรมพัฒนาธุรกิจการค้า, "DBD") של משרד המסחר, והוסמכו באופן המפורט בתצהיר (לבדם, במשותף עם דירקטור אחר, עם חותמת החברה וכו'), הם האנשים אשר רשאים על פי חוק לחתום על חוזים, לפתוח ולנהל חשבונות בנק, להעסיק ולפטר עובדים, לשכור ולהחזיק בנכסים, להגיש דוחות מס, להתנהל מול משרד האוצר ומשרד הביטוח הלאומי, ולייצג את החברה בפני כל רשות ממשלתית. התצהיר ותיק החברה זמינים לציבור דרך פורטל השירותים המקוונים של ה-DBD בכתובת dbd.go.th.
בנקים, צדדים נגדיים, גופים ממשלתיים ובתי משפט בתאילנד מתייחסים לתצהיר שהונפק על ידי ה-DBD כאל התיעוד הציבורי המכריע הקובע מי מוסמך לפעול בשם החברה. כל עוד לא תוקן הרישום ב-DBD, דירקטור שהודח באופן לא פורמלי על ידי הרוב נותר הנציג החוקי של החברה לצרכים חיצוניים; לעומת זאת, דירקטור שמונה באופן לא פורמלי ללא רישום ב-DBD אינו יכול לחייב את החברה בשום צורה שהיא. זו הסיבה שבקרת הדירקטוריון, והתיעוד של ה-DBD המתעד זאת, היא המטרה המעשית של כל סכסוך בין בעלי מניות בתאילנד.
סמכויותיו התפעוליות של דירקטור, בפירוט
למנהל בחברה פרטית בע"מ בתאילנד, הרשום כבעל סמכות חתימה במשרד לענייני חברות (DBD), יש בדרך כלל את הסמכויות התפעוליות הבאות בפועל:
- חשבונות בנק. המנהל הוא בעל סמכות החתימה המוסמך לפתוח, לנהל, לבצע העברות כספים, לשעבד ולסגור את חשבונות הבנק של החברה. במקרה של מבוי סתום, הצד השולט בהנהלה שולט גם בכספים. הבנקים בתאילנד מסתמכים על תצהיר ה-DBD העדכני ביותר ועל החלטת הדירקטוריון כדי לקבוע את סמכות החתימה.
- חוזים וצדדים נגדיים. חוזי מכירה, חוזי רכישה, חוזי שכירות, הסכמי ספקים, הסכמי הפצה, הסכמי רישיון, חוזי העסקה, הסכמי סודיות והסכמי פשרה נחתמים על ידי הדירקטור המוסמך. חתימה של צד נגדי עם כל אדם אחר אינה מחייבת את החברה בהתאם לסעיף 1167 לחוק החברות (CCC).
- עובדים. המנהל אחראי על גיוס עובדים, הדרכתם, אכיפת המשמעת עליהם ו(בכפוף לחוק הגנת העובדים) פיטוריהם. כמו כן, המנהל חותם על בקשות להיתרי עבודה (ใบอนุญาตทำงาน) ועל בקשות לויזה עבור עובדים זרים, על טפסי הרישום לביטוח לאומי (ประกันสังคม) ועל דוחות שכר המוגשים למשרד האוצר.
- הנכס. המנהל מנהל את המשא ומתן על חוזה השכירות וחותם עליו, מחזיק במפתחות, מתקין את מערכות הגישה, ומפקח על מי רשאי להיכנס למשרדים, למפעל או למחסן.
- דיווחים לרשויות. המנהל חותם ומגיש דוחות מע"מ חודשיים (Phor Phor 30), דיווחי מס במקור (Phor Ngor Dor 1, 3, 53), דוחות שנתיים למס הכנסה של חברות (Phor Ngor Dor 50), דמי ביטוח לאומי (Sor Por Sor 1-10), דוחות BOI במידת הצורך, חידושי היתרי עבודה, והדוחות הכספיים השנתיים המוגשים ל-DBD.
- ליטיגציה ופתרון סכסוכים. המנהל ממונה על עורכי הדין, חותם על ייפוי כוח (หนังสือมอบอำนาจ), מגיש תביעות, מייצג את החברה בהליכים משפטיים ומגיע להסדרי פשרה בשמה.
- ספרים ורישומים. המנכ"ל מנהל את ספר בעלי המניות (สมุดทะเบียนผู้ถือหุ้น), את ספרי הפרוטוקולים (สมุดรายงานการประชุม), את הרישומים החשבונאיים ואת חותמת החברה (ตราestamp company).
עבור בעל מניות מיעוט, התוצאה היא בלתי נמנעת: מינוי לתפקיד דירקטור והישארות בתפקיד זה הם היעד החשוב ביותר בכל סכסוך. כאשר בעל המניות המיעוט אינו מצליח להשיג או לשמור על תפקיד דירקטור, האמצעים העומדים לרשותו עוברים משליטה תפעולית להפעלת לחץ אזרחי ופלילי על הדירקטור המנצל לרעה את תפקידו. לקבלת תמונה רחבה יותר של המסגרת התאגידית , ראו את הסקירה שלנו על דיני עסקים ומסחר בתאילנד ואת דף ההפניה שלנו לקוד האזרחי והמסחרי התאילנדי.
להיות דירקטור ולהישאר דירקטור: המנגנונים הקובעים במחלוקות
מינוי, הדחה והחלפת דירקטורים מתבצעים בהתאם למערך קפדני של הוראות חוק החברות (CCC). לבעל מניות מיעוט השולט במנגנון זה יש סיכוי טוב בהרבה להשיג מושב בדירקטוריון מלכתחילה, או לשמור עליו ברגע שמתעורר סכסוך.
מינוי ותקופת כהונה
על פי סעיף 1151 לחוק החברות (CCC), הדירקטורים הראשונים של החברה ממונים באסיפה הסטטוטורית המתקיימת לאחר התאגדות החברה. סעיף 1171 קובע כי בכל אסיפה כללית שנתית (การประชุมสามัญผู้ถือหุ้น), שליש מהדירקטורים יפרוש מתפקידו על פי סדר תורנות, כאשר הדירקטורים הוותיקים ביותר בתפקידם יפרשו ראשונים; דירקטורים הפורשים זכאים להיבחר מחדש.
הבעלים בוחרים את הדירקטורים בהחלטה רגילה (mati saman, ברוב פשוט של הקולות שהצביעו) באסיפה הכללית, אלא אם כן תקנון החברה (khotbong cha-phat) קובע רף גבוה יותר. התקנון עשוי גם לקבוע הצבעה מצטברת, הצבעה משוקללת או זכות מינוי לבעלי מניות מסוימים או לקטגוריות מניות מסוימות; שינויים חוזיים אלה ניתנים לאכיפה כל עוד הם נרשמו כדין במשרד לעסקים ולפיתוח (DBD).
התפטרות והדחה
סעיף 1153 לחוק החברות הקנדי (CCC) קובע כי התפטרות של דירקטור נכנסת לתוקף ביום שבו מכתב ההתפטרות מגיע לידי החברה. ברגע שהמכתב נמסר, ההתפטרות נכנסת לתוקף בין אם החברה מגישה את השינוי הנובע מכך למשרד העסקים והפיתוח (DBD) ובין אם לאו; על החברה להגיש את השינוי בתוך 14 ימים.
סעיף 1172 לחוק החברות (CCC) מעניק לדירקטורים את הסמכות לכנס אסיפה מיוחדת "בכל עת שימצאו לנכון", ומחייב את הדירקטורים לעשות כן ללא דיחוי במקרה שהחברה איבדה מחצית מהונה. חשוב מכך עבור בעלי מניות המיעוט, ניתן להדיח את הדירקטורים בכל עת בהחלטה רגילה של האסיפה הכללית, ללא פיצויי פיטורים הקבועים בחוק וללא הגנה על תקופת כהונה קבועה מעבר למה שקובעים תקנון החברה.
לפיכך, רוב של 50% בתוספת קול אחד באסיפה הכללית מהווה רוב מספיק כדי להחליף את כל חברי הדירקטוריון. כאשר לבעל המניות הרוב יש 60%, 70% או יותר, כהונתו של הדירקטור המיעוט תלויה ברצון הרוב, אלא אם כן הוכנסה הגנה חוזית לתקנון החברה או להסכם בעלי המניות.
רישום DBD: מדוע ההגשה חשובה יותר מההחלטה
יש לרשום שינוי בדירקטוריון במשרד הרישום (DBD) בתוך 14 ימים מיום קבלת ההחלטה הרלוונטית, בהתאם לתקנות שפרסם משרד הרישום (DBD) בנוגע לרישום שותפויות וחברות (กฎกระทรวงและระเบียบนายทะเบียน). עד לביצוע הרישום והנפקת התצהיר החדש, הבנק, רשות המסים, המוסד לביטוח לאומי והצדדים הנגדיים ימשיכו להתייחס לדירקטורים שנרשמו בעבר כאל הנציגים החוקיים של החברה.
מכאן נובעות שתי השלכות מעשיות. ראשית, כאשר דירקטור מיעוט הודח כדין בהחלטה רגילה, אך הרישום במשרד החברות (DBD) טרם הושלם, רשאי דירקטור המיעוט להמשיך ולחייב את החברה באופן חוקי בעסקאות חיצוניות עד לכניסת הרישום לתוקף, אף על פי שפעולות כאלה עלולות להטיל עליו אחריות פנימית. שנית, כאשר בעל מניות רוב מזייף או מפייק פרוטוקול ישיבה המתיימר להדיח דירקטור מיעוט ומגיש אותו ל-DBD, הרישום הנובע מכך מהווה בסיס לתלונות פליליות לפי סעיפים 137, 264, 265, 266, 267 ו-268 לחוק העונשין, כפי שיפורט בהרחבה להלן.
מינויים פגומים: כלל התוקף של סעיף 1166
סעיף 1166 לחוק החברות קובע כי כל המעשים שביצע דירקטור, גם אם התגלה לאחר מכן פגם במינויו או בפסילתו, יהיו תקפים כאילו אותו אדם מונה כדין והיה כשיר לתפקידו.
סעיף 1166 מגן על צדדים שלישיים שפעלו בתום לב מול החברה, אך הוא אינו מאשר את המינוי הפגום הבסיסי ביחסים שבין הצדדים לסכסוך. לפיכך, על בעל מניות מיעוט המערער על שינוי לא תקין בהרכב הדירקטוריון לפנות לבית המשפט לפי סעיף 1195 בבקשה לביטול ההחלטה הבסיסית בתוך פרק הזמן הקפדני של חודש אחד מיום קבלת ההחלטה, וכן להיעזר בהליך הגשת תלונה פלילית כדי לשלול את סמכויותיו של הדירקטור השנוי במחלוקת.
ישיבות דירקטוריון: נוהל, מניין חוקי ואסטרטגיות
ישיבות הדירקטוריון הן המנוע של תהליך קבלת ההחלטות ברמת ההנהלה. גורלם של סכסוכים רבים בין בעלי מניות נקבע על פי השאלה האם ישיבת הדירקטוריון כונסה כראוי, האם נכחו בה כנדרש והאם תועדה כהלכה. חוק החברות התאילנדי (CCC) קובע מסגרת כללית, אשר מתמלאת על ידי תקנון החברה, ובית המשפט העליון התאילנדי פיתח פסיקה ענפה בנוגע לתנאים הפרוצדורליים הנדרשים לצורך תוקפן של החלטות.
זכות לזימון ולהודעה
סעיף 1162 לחוק החברות קובע כי "דירקטור רשאי לכנס ישיבת דירקטוריון בכל עת" (กรรมการคนหนึ่งคนใดจะนัดเรียกให้ประชุมกรรมการเมื่อใดก็ได้). תקופת ההודעה מראש וצורתה נקבעות בתקנון החברה; בהיעדר הוראות כאלה, נדרשת הודעה מראש סבירה.
כאשר התקנון קובע תקופה ספציפית (בדרך כלל 7 ימים), אי-עמידה בתקופה זו מהווה פגם פרוצדורלי העלול לבטל את ההחלטות שהתקבלו ולחשוף את הדירקטור שכינס את הישיבה לאחריות. סעיף 1162/1 לקוד החברות התאילנדי (CCC), שהוכנס על ידי חוק תיקון הקוד האזרחי והמסחרי (מס' 23) B.E. 2565 (2022), מאפשר כעת לדירקטורים להשתתף בישיבות דירקטוריון באמצעים אלקטרוניים, אלא אם כן התקנון אוסר זאת; משתתפי הישיבה האלקטרונית נכללים במניין הקוורום וזכאים להצביע, בהתאם לצו החירום בנושא ישיבות אלקטרוניות B.E. 2563 (2020).
סמכות בית המשפט העליון בנוגע לכינוס ישיבה
בית המשפט העליון של תאילנד קבע שוב ושוב כי זכותו של דירקטור לכנס ישיבה לפי סעיף 1162 היא הזכות לכנס ישיבת דירקטוריון, ולא הזכות לכנס אסיפה כללית של בעלי מניות באופן חד-צדדי.
הפסיקה המנחה בעניין זה היא פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 1532/2557, שקבע כי כינוס אסיפה כללית של בעלי המניות מחייב קבלת החלטה מוקדמת של הדירקטוריון, אשר זומנה בהתאם לסעיף 1162. דירקטור יחיד המכנס אסיפת בעלי מניות מבלי לקיים תחילה ישיבת דירקטוריון פועל בניגוד לחוק, וההחלטות המתקבלות במסגרתה ניתנות לביטול בהתאם לסעיף 1195 לחוק החברות.
עיקרון זה בא לידי ביטוי בפסק הדין של בית המשפט העליון מס' 8340/2563 ובפסק הדין של בית המשפט העליון מס' 2564/2532, אשר מפרשים את המונח "דירקטורים" בסעיף 1172, פסקה ראשונה, כמייצג את מועצת המנהלים, ולא דירקטור בודד. פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 1040/2561 מיישם עיקרון זה.
התוצאה המעשית היא שבעל מניות מיעוט המערער על אסיפה יכול לערער על תקינותה של שרשרת האירועים "ישיבת דירקטוריון לפי סעיף 1162 → החלטת דירקטוריון לכינוס אסיפת בעלי מניות → הודעה לפי סעיף 1175 → אסיפה לפי סעיף 1178" בכל שלב שהוא.
קוורום, הצבעה וניגודי אינטרסים ברמת הדירקטוריון
סעיף 1158 לחוק החברות קובע כי הדירקטורים רשאים לקבוע את כללי ההתנהלות בישיבותיהם, לקבוע את המניין הדרוש ואת נוהל ההצבעה, ולהחליט בעניינים ברוב קולות. כאשר תקנון החברה אינו מתייחס לכך וישנם יותר משלושה דירקטורים, המניין הדרוש כברירת מחדל הוא שלושה דירקטורים.
כאשר לדירקטור יש אינטרס אישי בעניין מסוים הנדון, עליו להימנע מהצבעה בעניין זה. הצבעה במצב של ניגוד עניינים מהווה הפרה של חובת הנאמנות לפי סעיף 1168 לחוק החברות (CCC) ועשויה להוות עילה לאחריות אזרחית לפי סעיף 1169 (ראו את הסעיף בנושא אחריות אזרחית להלן).
פרוטוקולים, החלטות ותקופת הזמן הקבועה בסעיף 1207
פרוטוקולי ישיבות הדירקטוריון חייבים להירשם בספר הפרוטוקולים שבמשרדי החברה, בהתאם לסעיף 1207 לחוק החברות (CCC), וכל בעל מניות, ללא תלות בהיקף אחזקותיו, רשאי בכל עת במהלך שעות העבודה לדרוש לעיין בפרוטוקולים אלה.
זהו כלי מידע רב עוצמה עבור בעל מניות מיעוט המודר מחדר הישיבות: בקשת ביקורת מתועדת, שנדחתה, מהווה כשלעצמה ראיה לחסימה, שניתן להשתמש בה בבקשות עתידיות לבית המשפט ובתמיכה בתלונות פליליות בהתאם לחוק הקובע עבירות הנוגעות לשותפויות רשומות, שותפויות מוגבלות, חברות בע"מ, אגודות וקרנות משנת 2499 לפנה"ס (1956).
טקטיקות בחדר הישיבות
לדירקטור השייך למיעוט העומד בפני הדחה יש בדרך כלל שלוש סדרי עדיפויות מיידיים ברמת הדירקטוריון:
- יש להתעקש כי כל ישיבה תזומן באמצעות הודעה רשמית העומדת בתנאי התקנון, עם אישור קבלה מתועד, כך שניתן יהיה לערער על כל "ישיבה" בלתי רשמית.
- להשתתף בכל ישיבה באופן אישי או באמצעים אלקטרוניים בהתאם לסעיף 1162/1, ולרשום את כל הנוכחים ואת כל המתנגדים בפרוטוקול.
- להגיש התנגדויות בכתב לכל החלטה שהדירקטור המיעוט רואה כחורגת מסמכות, כנוגדת את חובת הזהירות או כמזיקה לחברה.
התנגדות מתועדת מגנה על הדירקטור השייך למיעוט מפני אחריות משותפת וכוללת לפי סעיף 1168, ומקימה תיעוד ראייתי לצורך כל תביעה נגזרת עתידית לפי סעיף 1169 לחוק החברות (CCC) או תלונה פלילית.
אסיפות בעלי מניות: רמת הפיקוח הגבוהה יותר
אסיפות בעלי המניות עומדות מעל הדירקטוריון והן הפורום היחיד שבו ניתן להדיח דירקטורים, לתקן את תקנון החברה, להגדיל או להקטין את ההון, ולפרק את החברה. לפיכך, שליטה בנוהלי האסיפה היא חיונית לכל אסטרטגיה של בעלי מניות מיעוט.
זימון אסיפה מיוחדת: סעיף 1173
על פי סעיף 1173 לחוק החברות (CCC), יש לכנס אסיפה מיוחדת (การประชุมวิสามัญผู้ถือหุ้น) אם הוגשה בקשה בכתב על ידי בעלי מניות המחזיקים בלא פחות מחמישית (20%) ממניות החברה. הבקשה חייבת לכלול את סדר היום.
סעיף 1174 לחוק החברות (CCC) מחייב את הדירקטורים לכנס את האסיפה ללא דיחוי. אם האסיפה לא תתכנס תוך שלושים יום מיום הגשת הבקשה, רשאים מגישי הבקשה או כל בעלי מניות אחרים המגיעים למספר הנדרש לכנס אותה בעצמם. זוהי הדרך העיקרית העומדת בפני גוש מיעוט של 20% או יותר להציב על סדר היום נושאים שהרוב מעדיף להדחיק, לרבות הצבעת אי-אמון בדירקטור בעייתי.
דרישות הודעה: סעיף 1175
סעיף 1175 לחוק החברות (CCC) קובע כי יש לפרסם את ההודעה על כל אסיפה כללית לפחות פעם אחת בעיתון מקומי, לא יאוחר משבעה ימים לפני האסיפה, וכן לשלוח אותה בדואר עם אישור קבלה לכל בעל מניות ששמו מופיע במרשם המניות, גם כן שבעה ימים לפני האסיפה (ארבעה עשר ימים במקרה שמציעים החלטה מיוחדת).
על ההודעה לציין את המקום, היום והשעה של האסיפה ואת מהות העניינים שיידונו בה; במקרה של החלטה מיוחדת (mati pisut), יש לכלול בה את תוכנה של ההחלטה המוצעת. הודעה לקויה – בין אם בשל תקופת הודעה קצרה מדי, פריטים חסרים או אי-משלוח בדואר רשום – היא אחת העילות הנפוצות ביותר שבגינן מצליחים בעלי מניות המיעוט להגיש בקשה לפי סעיף 1195 לביטול החלטות.
קוורום, הצבעה והחלטות מיוחדות
סעיף 1178 קובע כי המניין הדרוש הוא בעלי מניות המייצגים לפחות רבע מההון. סעיף 1182 קובע כי בהצבעה בכתב יש קול אחד לכל מניה. סעיף 1184 אוסר על בעל מניות שלא שילם את דמי ההון המבוקשים להצביע.
סעיף 1185 אוסר על בעל מניות שיש לו "אינטרס מיוחד" (ส่วนได้เสียพิเศษ) בהחלטה מסוימת להצביע בעניינה; כלל ניגוד העניינים הזה הוא הנשק העיקרי נגד עסקאות עם בעלי מניות ברוב בחברות פרטיות. סעיף 1187 מתיר הצבעה באמצעות מיופה כוח (มอบฉันทะ) בתנאי שהייפוי כוח ניתן בכתב. סעיף 1190 מורה על עריכת הצבעה בכתב אם לפחות שני בעלי מניות דורשים זאת.
סעיף 1194 קובע כי החלטות מיוחדות יאושרו ברוב של שלושה רבעים מקולותיהם של בעלי המניות הנוכחים הזכאים להצביע. לפיכך, המיעוט החוסם עולה על 25%: כל גוש מיעוט המחזיק ביותר מרבע מהון המניות המקנה זכות הצבעה יכול למנוע כל החלטה מבנית הדורשת החלטה מיוחדת.
הסעד לביטול לפי סעיף 1195
סעיף 1195 לחוק החברות (CCC) מעניק לבית המשפט סמכות, על פי בקשתו של כל דירקטור או בעל מניות, לבטל כל החלטה שהתקבלה באסיפה שזומנה, התקיימה או התקבלה בניגוד לחוק או לתקנות. יש להגיש את הבקשה בתוך חודש מיום קבלת ההחלטה.
בית המשפט העליון של תאילנד פירש את סעיף 1195 באופן מחמיר. פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 130/2548 מאשר את תקופת ההתיישנות של חודש וקובע כי בקשה שהוגשה לאחר תום תקופה זו אינה קבילה. פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 5510/2540 מפרט את העילות המוכרות, לרבות הודעה פגומה, היעדר קוורום והצבעה על ידי בעל מניות בעל עניין. פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 2402/2562 מחיל את סעד הביטול על החלטות פגומות בחברות בע"מ.
חשוב לציין כי כאשר המיעוט טוען שהאסיפה כלל לא התקיימה (דו"ח אסיפה פיקטיבי), הסעד הנכון אינו ביטול לפי סעיף 1195, אלא תביעה הצהרתית לפיה האסיפה והחלטותיה בטלות מלכתחילה. פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 7926/2557 קובע כי במקרים כאלה, בית המשפט רשאי לבטל את הרישום שהתבסס על האסיפה הפיקטיבית.
שתי הדרכים אינן סותרות זו את זו. בעל מניות מיעוט יגיש לעתים קרובות הן בקשה לפי סעיף 1195 (כפתרון חלופי למקרה שבו בית המשפט יקבע כי האסיפה הייתה בלתי תקינה אך אמיתית) והן תביעה הצהרתית (כדי לטפל במקרה שבו ייקבע כי האסיפה הייתה מפוברקת לחלוטין).
עילות נפוצות להגשת בקשות לפי סעיף 1195
| קרקע | הבסיס החוקי | ראיות אופייניות |
|---|---|---|
| הבחן בפגמים | סעיף 1175 לחוק הפלילי | הודעה מאוחרת (פחות מ-7 או 14 ימים), אי-פרסום בעיתון, אי-הצגת אישורי משלוח בדואר רשום, היעדר תוכנה של הצעת החלטה מיוחדת. |
| חוסר קוורום | סעיף 1178 לחוק הפלילי | דף נוכחות המציג בעלי מניות המייצגים פחות מרבע מההון; נוכחות באמצעות מיופה כוח בלתי מורשה. |
| ניגוד אינטרסים | סעיף 1185 לחוק הפלילי | הצבעה של בעל מניות שיש לו "אינטרס מיוחד" בהחלטה (עסקת צד קשור, עסקה עם עצמו, הפרת חובת נאמנות שאמורה להיות מאושרת). |
| כינוס לא תקין | סעיפים 1162 ו-1172 לחוק העונשין; פסקי הדין של בית המשפט העליון מס' 1532/2557 ו-8340/2563 | דירקטור יחיד מכנס אסיפת בעלי מניות ללא קיום ישיבת דירקטוריון תקפה שקדמה לכך; האסיפה כונסה על ידי אדם חסר סמכות. |
| החלטה בלתי מורשית | תקנון החברה וסעיף 1144 לחוק החברות | החלטה החורגת מהסמכויות שהוקנו בחוק או בתקנון, או שאינה עומדת בדרישת הרוב המוגבר הקבועה בתקנון. |
| אישורים מזויפים או נוכחות | סעיפים 1182 ו-1187 לחוק האזרחי; סעיפים 264 עד 268 לחוק העונשין | השוואת חתימות, חוות דעת מומחה בנושא כתב יד, סתירה בין נתוני הנוכחות לבין רישומים בלתי תלויים. |
אחריות אזרחית של דירקטורים ותביעות נגזרות
כאשר לא ניתן להשיב את תפקיד הדירקטור באמצעות אמצעים פוליטיים, הסעד האזרחי העיקרי העומד לרשות בעל המניות המיעוט הוא להטיל אחריות אישית על הדירקטור הבעייתי. חוק החברות (CCC) קובע עילת תביעה ברורה וסף נמוך להפעלתה, ובית המשפט העליון פיתח גוף פסיקה נרחב המיישם אותה.
חובת הזהירות והנאמנות: סעיף 1168
סעיף 1168 לחוק החברות (CCC) מחייב כל דירקטור לנהוג, בניהול ענייני החברה, בזהירות הראויה לאיש עסקים נבון ולפעול בהתאם להוראות החוק, לתקנון החברה ולהחלטות בעלי המניות.
חובה זו כוללת הן מרכיב של חובת זהירות (המתבסס על רשלנות) והן מרכיב של חובת נאמנות (תום לב והיעדר ניגוד אינטרסים). סעיף 1168, פסקה 2, אוסר במפורש על דירקטור לבצע, ללא הסכמת האסיפה הכללית, עסקאות מסחריות זהות באופיין לאלה של החברה או המתחרות בהן, על חשבונו או על חשבון אחר.
בית המשפט העליון יישם את סעיף 1168 על מגוון רחב של מקרים של התנהגות לא נאותה מצד דירקטורים, לרבות מכירת נכסי החברה במחיר הנמוך משווי השוק (פסק דין של בית המשפט העליון מס' 2191/2541), הסטת הזדמנויות עסקיות של החברה לעסקים מתחרים (פסק דין של בית המשפט העליון מס' 1426/2542), ואישור תשלומים לעצמם או לצדדים קשורים ללא סמכות (פסקי דין של בית המשפט העליון מס' 3199/2545 ו-977/2545). אלה הם הבסיסים הטקסטואליים לאחריות בגין עסקאות עם בעלי עניין, הסטת הזדמנויות עסקיות של החברה והפעלת עסק מתחרה, שכולן צורות נפוצות של התנהגות לא נאותה של דירקטורים בסכסוכים.
תביעה נגזרת: סעיף 1169
סעיף 1169 לחוק החברות קובע כי תביעות נגד דירקטורים לפיצוי בגין נזק שגרמו לחברה, יכולות להיות מוגשות על ידי החברה או, במקרה שהחברה מסרבת לפעול, על ידי כל אחד מהבעלים. אין דרישת מינימום לאחזקת מניות.
כאשר תביעה נגזרת (תביעה המוגשת בשם החברה) מתקבלת, הפיצוי מועבר לחברה ולא לבעל המניות התובע. עם זאת, התועלת העקיפה לבעלי המניות המיעוט היא משמעותית: הדירקטור המפר חשוף לפסק דין כספי אישי, נכסי החברה משוחזרים, והאיום בתביעה לפי סעיף 1169 מהווה כשלעצמו מנוף חזק להשגת הסדר.
יש להגיש את התביעה בתוך שישה חודשים מיום האסיפה הכללית שבה אושרו הפעולות הרלוונטיות (במידה ואושרו), אף כי ההתנהלות שבבסיסן עשויה להוות עילה להגשת בקשה לפי סעיף 1195 או תלונה פלילית, גם אם תקופת ההתיישנות חלפה. נושי החברה רשאים אף הם לאכוף תביעות אלה, ככל שתביעותיהם כלפי החברה נותרו בלתי מסופקות.
סעדים זמניים: הקפאת נכסים וצווים מניעה
במקרה שבו דירקטור מבזבז את נכסי החברה, קובע חוק סדר הדין האזרחי (กฎหมายวิธีพิจารณาความแพ่ง) סעדים זמניים בדמות תפיסת נכסים או עיקולם, צווים זמניים האוסרים על ביצוע פעולות מסוימות, וכן צווים המורים למשרד האוצר (DBD) או למשרד הקרקעות (กรมที่ดิน) לעכב את הרישום.
בתי המשפט בתאילנד מעניקים סעד מסוג זה במשורה, והמבקש נדרש להוכיח דחיפות, קיומה של עילה לכאורה חזקה, וכן סיכון ממשי שהנתבע ינקוט צעדים כדי לסכל את פסק הדין הסופי. בקשה שהוכנה כראוי, הנתמכת בראיות שמקורן בביקורת לפי סעיף 1207, ברישומי בנק ובתיעוד התכתבות מהתקופה, סיכוייה להצליח גבוהים יותר מאשר טענה גרידא.
אגרות בית משפט ולוחות זמנים בתביעות אזרחיות
קוד סדר הדין האזרחי, על פי התיקונים שנערכו בו, קובע את אגרות בית המשפט המנחות הבאות. מחשבון אגרות בית המשפט של משרד מערכת המשפט (สำนักงานศาลยุติธรรม) זמין לציבור בכתובת fees.coj.go.th.
| סוג הפעולה | אגרת בית משפט | לוח זמנים אופייני להליך בערכאה הראשונה |
|---|---|---|
| סעיף 1195: ביטול החלטה | 200 באט (תביעה שאינה כספית) | 6 עד 18 חודשים |
| תביעת נזיקין נגזרת לפי סעיף 1169 | 2% מסכום התביעה, עד לתקרה של 200,000 באט (לתביעות בסכום של עד 50 מיליון באט); 0.1% על סכום העולה על 50 מיליון | 12 עד 30 חודשים |
| תביעה הצהרתית בנוגע לישיבת בטלה | 200 באט (תביעה שאינה כספית) | 6 עד 18 חודשים |
| תיק בסכום נמוך (תביעה בסכום הנמוך מ-300,000 באט) | 2%, עד 1,000 באט | 4 עד 9 חודשים |
| ערעור על הצו | 200 באט להזמנה | 9 עד 18 חודשים |
| בקשה לביטול פסק בוררות | 0.5%, עד לסכום מקסימלי של 50,000 באט | 12 עד 24 חודשים |
אחריותם הפלילית של דירקטורים: המנוף החזק ביותר בפועל
תביעות אזרחיות בתאילנד מתנהלות באיטיות והן יקרות, ויתכן שיהיה קשה לאכוף פסק דין חיובי אפילו כלפי נתבע נחוש. לפיכך, תלונות פליליות מהוות לעתים קרובות את המנוף המכריע בסכסוכים בין בעלי מניות.
האיום ברישום פלילי, בצו מעצר, בהגבלות על נסיעה, ובמעורבות אישית של המשטרה ושל התובע הכללי (พนักงานอัยการ) משנה את עמדת המיקוח של המנהל העבריין הרבה יותר מהר מאשר צו אזרחי. האחריות הפלילית נובעת ממספר מקורות החופפים זה לזה, אשר פותחו היטב בפסיקת בית המשפט העליון התאילנדי.
גניבה: סעיפים 352, 353 ו-354 לחוק העונשין
סעיף 352 לחוק העונשין קובע כי מי שמחזיק ברכוש השייך לאחר או שבו יש לאחר חלק, ומעביר אותו במרמה לעצמו או לצד שלישי, מבצע עבירת גניבה (ยักยอกทรัพย์), שדינה מאסר של עד שלוש שנים, קנס של עד שישים אלף באט, או שניהם.
סעיף 353 לחוק העונשין מחמיר את העבירה כאשר העבריין מופקד על ניהול נכסיו של אחר, לרבות על פי צו בית משפט, צוואה או חוזה. התמונה העובדתית האופיינית כוללת מנהל אשר, בהיותו אחראי על כספי החברה או נכסיה, מפר את חובתו בכך שהוא גורם, באופן לא ישר, נזק לאינטרסים הרכושיים של הצד שהפקיד בידיו את הניהול. סעיף 354 לחוק העונשין מחמיר עוד יותר את העונש כאשר העבירה לפי סעיפים 352 או 353 מבוצעת על ידי אדם המנהל את רכושו של אחר על פי צו בית משפט, צוואה, או במסגרת תפקיד או עסק הנתון לאמון הציבור; העונש המרבי הוא חמש שנות מאסר וקנס של עד מאה אלף באט.
בית המשפט העליון התאילנדי יישם את סעיפים 353 ו-354 על דירקטורים בפסק דין מס' 113/2535 של בית המשפט העליון (דירקטור שרשם נכסי חברה על שמו נמצא אחראי על פי סעיפים 353 ו-354), בפסק דין מס' 532/2553 של בית המשפט העליון (סעיפים 86, 353 ו-354 שהוחלו במשותף על מספר עבריינים), בפסק דין של בית המשפט העליון מס' 6870/2541 ובפסק דין של בית המשפט העליון מס' 3711/2538.
סעיפים 352 ו-353 עוסקים בעבירות הניתנות להסדר (ความผิดอันยอมความได้), אשר חלה עליהן תקופת התיישנות של שלושה חודשים מיום שנודע לנפגע על העבירה ועל זהות העבריין; לפיכך, על בעל מניות מיעוט שגילה מעילה לפעול בתוך שבועות ספורים, ולא חודשים. ניתן להגיש את התלונה ישירות למשטרה או, במקרים מסחריים חמורים, למחלקת החקירות המיוחדות (กรมสอบสวนคดีพิเศษ, DSI).
זיוף מסמכים: סעיפים 264 עד 269 לחוק העונשין
דפוס נפוץ בסכסוכים בין בעלי מניות בתאילנד הוא זיוף פרוטוקול ישיבת דירקטוריון או אסיפת בעלי מניות, המתיימר להדיח את הדירקטור המיעוט, להגדיל את ההון או להעביר מניות, ולאחר מכן הגשת אותו פרוטוקול לרשות לרישום חברות (DBD).
סעיף 264 לחוק העונשין קובע עונש של עד שלוש שנות מאסר או קנס של עד שישים אלף באט, או שניהם, על זיוף מסמך (ปลอมเอกสาร). סעיף 265 מחמיר את העונש במקרה שהמסמך המזויף הוא כזה שעלול לשמש כראיה; העונש הוא עד חמש שנות מאסר. סעיף 266 מתייחס למסמכי סמכות (เอกสารสิทธิ์) ולמסמכים מסחריים מסוימים, והעונש עליו הוא עד שבע שנות מאסר. סעיף 268 קובע עונש על שימוש במסמך מזויף באותה מידה כמו על הזיוף עצמו, וסעיף 269 קובע עונש על זיוף תעודות מקצועיות.
פרוטוקול ישיבה המתעד נוכחות של אדם שלא נכח במקום, או חתימות שאינן מקוריות, מהווה מסמך מזויף; הגשתו לרשם החברות מחמירה את העבירה. בית המשפט העליון התאילנדי קבע בעקביות כי חתימה בשם אדם אחר על מסמך, אפילו בהסכמת אותו אדם, עשויה להוות זיוף כאשר החתימה מוצגת כאותנטית, וכי זיוף פרוטוקול אסיפה כללית שנתית המציג כי דירקטור התפטר בעוד שלא התבצעה התפטרות כזו, מהווה זיוף מסמך לפי סעיף 264.
מתן הצהרות כוזבות לגורמים רשמיים: סעיפים 137 ו-267 לחוק העונשין
סעיף 137 לחוק העונשין קובע עונש של מאסר של עד שישה חודשים, קנס של עד עשרת אלפים באט, או שניהם, למי שמספק מידע כוזב לפקיד ציבורי, באופן שעלול לגרום נזק לאדם כלשהו או לציבור.
סעיף 267 לחוק העונשין קובע עונש של מאסר של עד שלוש שנים, קנס של עד שישים אלף באט, או שניהם, לכל מי שגורם לפקיד, במילוי תפקידו, לרשום רישום כוזב במסמך ציבורי או רשמי שנועד לשמש כראיה. תצהיר החברה של DBD, רישום שינוי הדירקטור ורישום העברת המניות הם כולם מסמכים רשמיים (เอกสารราชการ); כאשר דירקטור משיג רישום של פרוטוקול ישיבה מפוברק, סעיפים 137 ו-267 חלים בדרך כלל בנוסף לעבירות הזיוף.
חשוב לציין כי סעיפים 137 ו-267 אינם ניתנים להסדר (עבירות פליליות): הסדר בין הצדדים אינו מבטל את ההליך הפלילי, דבר שהופך אותם לבעלי ערך רב במיוחד עבור בעל מניות מיעוט המבקש לשמור על כוח מיקוח גם לאחר שנחתם הסכם מסחרי.
הונאה והונאת נושים: סעיפים 341 ו-350 לחוק העונשין
סעיף 341 לחוק העונשין קובע עונש מאסר של עד שלוש שנים על הונאה רגילה (ฉ้อโกง), כלומר, שכנוע אדם אחר, תוך שימוש בחוסר יושר, למסור רכוש או לבצע או להימנע מביצוע פעולה הגורמת להפסד.
סעיף 350 לחוק העונשין קובע עונש לכל מי שיודע כי נושה נקט או עומד לנקוט בהליכים משפטיים כדי לגבות חוב, ומסיר, מסתיר, מעביר או משמיד נכסים כדי למנוע את סילוק החוב; העבירה נושאת עונש מאסר של עד שנתיים וקנס של עד ארבעים אלף באט. לסעיף 350 יש חשיבות רבה במקרים שבהם דירקטור הנתון לתביעה נגזרת מתחיל לרוקן את החברה מנכסיה לקראת מתן פסק הדין.
משרד היועץ המשפטי לממשלה (สำนักงานอัยการสูงสุด, ago.go.th) מפרסם הערות לעוסקים בתחום, המאשרות כי סעיף 350 חל במקרים שבהם הנושה המקורי "מימש או עומד לממש" את זכותו לתבוע בבית המשפט, עוד בטרם ניתן פסק דין.
עבירות ייחודיות לחברות: חוק B.E. 2499 (1956)
החוק הקובע עבירות הנוגעות לשותפויות רשומות, שותפויות מוגבלות, חברות בע"מ, אגודות ועמותות, שנת 2499 (1956) (החוק הקובע עבירות הנוגעות לשותפויות רשומות, חברות בע"מ, אגודות ועמותות, שנת 2499 (1956) 2499) קובע מערכת מקבילה של עבירות ספציפיות לחברות, שדינן קנסות ובמקרים חמורים – מאסר.
אלה כוללים אי-ניהול ספרי חשבונות כנדרש על ידי הדירקטורים, אי-כינוס אסיפה כללית שנתית בתוך ארבעה חודשים מתום שנת הכספים, אי-הגשת הדוחות הכספיים המבוקרים, ורישום פרטים כוזבים ברישומי החברה. החוק הזה מתעלמים ממנו לעתים קרובות, אך הוא מספק ערוץ נוסף להגשת תלונות למשטרה, ובצירוף עם הוראות חוק העונשין, מרחיב את החשיפה הפלילית של דירקטור בעייתי.
חוק העבירות המחשב: מסמכים דיגיטליים
חוק העבירות הקשורות למחשבים משנת 2550 (2007), כפי שתוקן על ידי החוק מס' 2 משנת 2560 (2017) (חוק העבירות הקשורות למחשב), קובע עבירות נוספות כאשר ההתנהגות הבלתי הולמת כוללת מסמכים דיגיטליים, פרוטוקולים אלקטרוניים של ישיבות שהוגשו ל-DBD, הודעות דוא"ל או רשומות הודעות שעברו מניפולציה וששימשו בסכסוך, או גישה בלתי מורשית למערכות החשבונאות או הבנקאיות של החברה.
העונשים על הזנת נתונים כוזבים למערכת מחשב העלולים לגרום נזק (סעיף 14) הם מאסר של עד חמש שנים וקנס של עד מאה אלף באט. החוק מנוהל על ידי משרד הכלכלה והחברה הדיגיטלית (กระทรวงดิจิทัลเพื่อเศรษฐกิจและสังคม, mdes.go.th) וניתן להגיש תלונות למשטרה או ל-DSI.
סיכום ההוראות הפליליות העיקריות המשמשות בסכסוכים בין בעלי מניות
| הוראה | התנהגות | העונש המרבי | ניתן לשילוב? |
|---|---|---|---|
| סעיף 137 לחוק העונשין | מסירת מידע כוזב לגורם רשמי | 6 חודשים / 10,000 באט | לא |
| סעיף 264 לחוק העונשין | זיוף מסמך | 3 שנים / 60,000 באט | לא |
| סעיף 265 לחוק העונשין | זיוף מסמך שעשוי לשמש כראיה | 5 שנים / 100,000 באט | לא |
| סעיף 266 לחוק העונשין | זיוף מסמכים רשמיים ומסמכים מסחריים מסוימים | 7 שנים / 140,000 באט | לא |
| סעיף 267 לחוק העונשין | הנעת עובד ציבור לרשום פרטים כוזבים במסמך רשמי | 3 שנים / 60,000 באט | לא |
| סעיף 268 לחוק העונשין | שימוש במסמך מזויף | זהה לזיוף המקורי | זהה לנכס הבסיס |
| סעיף 341 לחוק העונשין | הונאה | 3 שנים / 60,000 באט | כן |
| סעיף 350 לחוק העונשין | הונאת נושים | 2 שנים / 40,000 באט | כן |
| סעיף 352 לחוק העונשין | גניבה | 3 שנים / 60,000 באט | כן (הגבלה של 3 חודשים) |
| סעיף 353 לחוק העונשין | גניבה על ידי אדם שהופקד על הדבר | 3 שנים / 60,000 באט | כן (הגבלה של 3 חודשים) |
| סעיף 354 לחוק העונשין | גניבה בנסיבות מחמירות תוך ניצול תפקיד ציבורי | 5 שנים / 100,000 באט | כן (הגבלה של 3 חודשים) |
| סעיף 14 לחוק העונשין המחשבי | הזנת נתונים כוזבים למערכת מחשב | 5 שנים / 100,000 באט | לא |
| עבירות לפי חוק 2499 לפ.ה. | אי-ניהול ספרי חשבונות, אי-כינוס אסיפה כללית שנתית, מסירת פרטים כוזבים | מגוון, בעיקר קנסות | בדרך כלל כן |
שימוש בתלונות פליליות כמנוף למשא ומתן
תלונה פלילית שהוגשה על ידי בעל מניות מיעוט, אפילו בשלב החקירה המשטרתית והרבה לפני הגשת כתב אישום, משפיעה בפועל על הדירקטור החשוד ומשנה את אופי המשא ומתן. החשוד עלול לעמוד בפני זימון לחקירה, חקירה, הקפאת חשבונות בנק עד לסיום החקירה במקרים חמורים, הגבלות על נסיעה לחו"ל, וכן השלכות על המוניטין שלו מול בנקים, לקוחות וצדדים נגדיים.
לחצים אלה מסבירים מדוע סכסוכים רבים בין בעלי מניות בתאילנד מסתיימים במהירות לאחר הגשת תלונה שנוסחה כהלכה. על התלונה להיות מגובה בראיות בכתב (פרוטוקול מזויף מול דוגמאות חתימות מקוריות, העברות בנקאיות מול אישורי דירקטוריון מאותה תקופה, רישומי החברה מול חשבונות אישיים), ועל המתלונן להישאר זמין למתן עדות, אך הערך האסטרטגי של צעד זה ברור לחלוטין.
ניתן להגיע להסדר בעבירות הניתנות להסדר, כגון גניבה לפי סעיפים 352 ו-353, ולמשוך את התלונה. עבירות שאינן ניתנות להסדר, כגון מתן הצהרות כוזבות לפי סעיפים 137 ו-267, נמשכות ללא קשר להסדר, ולכן הוראות אלה מהוות אמצעי הגנה יעיל במיוחד לטווח ארוך מפני הפרת ההסדר.
הכלי המשפטי של בית הדין לעבודה: פיטורים שלא כדין ושכר שלא שולם
היבט חשוב במיוחד, שלעתים קרובות מתעלמים ממנו, בסכסוכים בין בעלי מניות בתאילנד הוא ההיבט של דיני העבודה. בעלי מניות מיעוט רבים בחברות פרטיות תאילנדיות, ובמיוחד מייסדים זרים ושותפים תפעוליים, משמשים גם כדירקטורים וכעובדים בחברה, מקבלים משכורת, מחזיקים בהיתר עבודה ומנהלים מחלקה או תפקיד.
כאשר המנהל המייצג את הרוב נוקט צעדים כדי להדיר את המיעוט (החלפת מנעולי המשרדים, ביטול חשבון הדוא"ל, השעיית המשכורת, סירוב לחדש את היתר העבודה), הסעד המשפטי המיידי והנגיש ביותר העומד לרשות המיעוט הוא הגשת תביעה לבית הדין לעבודה (ศาลแรงงาน), הכפוף לחוק הקמת בית הדין לעבודה והליכי הדיון בו משנת 2522 (1979) וחוק הגנת העובדים משנת 2541 (1998).
משרד העבודה (กระทรวงแรงงาน, mol.go.th) והמחלקה להגנה ורווחה בעבודה (กรมสวัสดิการและคุ้มครองแรงงาน, labour.go.th) מספקים הנחיות רשמיות בנוגע לזכויות, נהלים וטפסי תלונה.
כאשר דירקטור הוא גם עובד
החוק התאילנדי מבחין בין תפקיד הדירקטור (ตำแหน่งกรรมการ) לבין מעמד העובד החוזי (ลูกจ้าง). אדם יכול למלא את שני התפקידים בו-זמנית.
מנהל המקבל משכורת חודשית קבועה, שיש לו שעות עבודה ותפקידים קבועים, הכפוף לכללי העבודה של החברה, והרשום במשרד הביטוח הלאומי, הוא למעשה עובד לצורך חוק הגנת העובדים משנת 2541 (1998), ללא תלות בתואר המופיע על כרטיס הביקור שלו. בית המשפט העליון התאילנדי קבע שוב ושוב כי המבחן המכריע הוא מהות היחסים, ולא צורתם.
"מנכ"ל" (กรรมการผู้จัดการ) המשולב באופן מלא בפעילות החברה ומטופל כבכיר הוא עובד; לעומת זאת, דירקטור שאינו מכהן בתפקיד ניהולי, אשר נוכח רק בישיבות הדירקטוריון ומקבל שכר דירקטור, אינו נחשב לעובד. ניתוח עובדתי זה הוא קריטי באסטרטגיית הסכסוך ותלוי בראיות תיעודיות, כולל חוזה ההעסקה, רישומי שכר, דיווחי ביטוח לאומי, מסמכי היתרי עבודה, רישומי נוכחות, והמציאות היומיומית של פיקוח ודיווח.
פיצויי פיטורים על פי חוק הגנת העובד
כאשר המנהל נחשב לעובד לצורך עניין זה, חוק הגנת העובדים משנת 2541 (1998) חל במלואו. סעיף 118 לחוק הגנת העובדים קובע את סולם הפיצויים הקבוע בחוק (ค่าชดเชย) במקרה של פיטורים ללא עילה:
| משך השירות הרציף | פיצויי פיטורים (ימי השכר האחרון) |
|---|---|
| 120 יום אך פחות משנה | לא פחות מ-30 יום |
| שנה אחת אך פחות משלוש שנים | לא פחות מ-90 יום |
| 3 שנים אך פחות מ-6 שנים | לא פחות מ-180 יום |
| 6 שנים אך פחות מ-10 שנים | לא פחות מ-240 ימים |
| 10 שנים אך פחות מ-20 שנים | לא פחות מ-300 ימים |
| 20 שנים או יותר | לא פחות מ-400 ימים |
פיצויי הפיטורים מחושבים על בסיס השכר האחרון שקיבל העובד, לרבות, על פי פסיקה קבועה של בית המשפט העליון, כל קצבה חודשית קבועה שהיא סדירה, צפויה ואינה תלויה בהוצאות בפועל של העובד. כל הסכם בין מעסיק לעובד המתיימר לקבוע פיצויי פיטורים הנמוכים מהרף המינימלי הקבוע בחוק הוא בטל, כפי שאושר בפסק הדין של בית המשפט העליון מס' 2923/2524.
אי-תשלום פיצויי פיטורים מוביל לאחריות פלילית מצד המעסיק בהתאם לסעיף 144 לחוק הגנת העובדים, הכוללת עונש מאסר של עד שישה חודשים, קנס של עד מאה אלף באט, או שניהם, בנוסף לתביעה אזרחית בגין הסכום שלא שולם. סעיף 119 קובע את העילות המוגבלות שבגינן ניתן לעכב את תשלום פיצויי הפיטורים באופן חוקי (ביצוע לא ישר, גרימת נזק מכוון למעסיק, רשלנות חמורה, הפרת כללי העבודה לאחר אזהרה בכתב, נטישת תפקיד למשך שלושה ימי עבודה רצופים, מאסר על פי פסק דין סופי).
פיטורים שלא כדין לפי סעיף 49 לחוק הקמת בית הדין לעבודה
מעבר לפיצויי פיטורים, סעיף 49 לחוק הקמת בית הדין לעבודה והליכי בית הדין לעבודה משנת 2522 (1979) מעניק לבית הדין לעבודה, כאשר הוא קובע כי פיטורים אינם הוגנים (เลิกจ้างไม่เป็นธรรม), את הסמכות להורות על השבת העובד לתפקידו באותו שכר שהיה לו בעת הפיטורים, או, כאשר הצדדים אינם יכולים לעבוד יחד, לקבוע פיצוי תוך התחשבות בגילו של העובד, ותק העבודה, הקשיים, סיבת הפיטורים, ופיצויי הפיטורים המגיעים לעובד.
הפיצוי אינו תלוי בפיצויי הפיטורים הקבועים בחוק לפי סעיף 118 לחוק הגנת העובד, והוא ניתן בנוסף להם. הנוהג המקובל בבית הדין לעבודה הוא תשלום שכר של חודש אחד עבור כל שנת עבודה, אם כי הסכום נתון לשיקול דעתו של בית הדין, ולעתים קרובות הוא גבוה יותר במקרים שבהם מעורבים מנהלים בכירים, מומחים זרים או ראיות להתנהלות בחוסר תום לב מצד המעסיק.
ערעורים מבית הדין לעבודה מועברים ישירות לבית המשפט העליון בתוך 15 ימים מיום מתן פסק הדין, בהתאם לסעיף 54 לאותו חוק. בית המשפט לערעורים בעניינים מיוחדים (מחלקת עבודה) צורף למסלול הערעור מכוח החוק להקמת בית המשפט לערעורים בעניינים מיוחדים משנת 2558 (2015).
שכר שלא שולם, דמי חופשה וזכויות חוקיות אחרות
דירקטור שהוא בעל מניות מיעוט, הממשיך לעבוד אך נמנע ממנו להיכנס למשרד, רשאי לתבוע שכר שלא שולם החל מהמועד שבו הופסק תשלום השכר ועד למועד הפיטורים הרשמיים, במסגרת אותה תביעה בבית הדין לעבודה.
חוק הגנת העובדים קובע ריבית בשיעור של 15% לשנה על שכר ופיצויי פיטורים שלא שולמו, בהתאם לסעיף 9, ובית הדין לעבודה רשאי גם להורות על תשלום דמי חופשה שנצברו (เงินเดินทางพักร้อน), בונוסים שלא שולמו (במידה והם קבועים בחוזה), וכן על הוצאות החזרה לארץ במקרה המתאים. כאשר העובד הוא זר, בית הדין לעבודה רשאי גם להורות למעסיק לשתף פעולה בביטול היתר העבודה באופן שיאפשר לעובד להישאר בתאילנד למשך תקופת ההליכים.
סעיף 9, סעיף קטן 2 לחוק הגנת העובדים קובע עוד כי כאשר מעסיק נמנע במכוון מתשלום פיצויי פיטורים או שכר ללא סיבה סבירה, עליו לשלם בנוסף תוספת בשיעור של 15% מהסכום שלא שולם, אחת לשבעה ימים מיום שהגיע מועד התשלום.
יתרונות פרוצדורליים של בית הדין לעבודה
בית הדין לעבודה הוא פורום יעיל במיוחד וידידותי לעובדים במסגרת ההליך המשפטי בתאילנד. דמי הגשת התביעה הם סמליים (העובד אינו נדרש לשלם אגרות בית משפט בגין החלק בתביעה הנוגע לשכר). הליך הגישור הוא חובה, ולעתים קרובות מביא להסדר כבר בדיון הראשון.
ברוב המקרים, התיקים מסתיימים בתוך שישה עד 12 חודשים בערכאה הראשונה, עם אפשרות לערעור לבית המשפט לערעורים לעניינים מיוחדים (מחלקת העבודה) ובנושאי משפט – לבית המשפט העליון. כללי הסדר הדין הקבועים בחוק להקמת בית הדין לעבודה ולסדר הדין בו נועדו לעודד גילוי נאות ולאפשר שמיעת עדויות בעל פה במהירות, דבר המהווה ניגוד חיובי לקצב האיטי יותר של הליכים מסחריים רגילים.
ניתן להגיש את התביעה בבית הדין לעבודה המרכזי בבנגקוק (ศาลแรงงานกลาง) או בבית הדין לעבודה המחוזי הרלוונטי (ศาลแรงงานภาค), בהתאם למקום העבודה או למקום מושבו הרשום של המעסיק.
שימוש בפעילות העובדים ככלי מיקוח
כאשר דירקטור-עובד המייצג את המיעוט הודר על ידי הרוב, תביעה בבית הדין לעבודה משיגה מספר מטרות בו-זמנית:
- זה מאלץ את הרוב להציג בפומבי נימוק קוהרנטי להטלת השביתה, מה שמביא לעתים קרובות להודאות שיכולות להועיל בסכסוך התאגידי.
- האפשרות לפסק דין הקובע כי הפיטורים היו בלתי הוגנים וכולל הוראה להחזיר את הדירקטור המיעוט לתפקידו, מהווה איום ממשי כי הדירקטור המיעוט יוחזר לתפקידו בחברה על פי צו בית משפט.
- החשיפה הפלילית לפי סעיף 144 לחוק הגנת העובדים בגין אי-תשלום פיצויי פיטורים היא חשיפה אישית של הדירקטורים שאישרו את השבתת הפעילות, בנוסף לכל תלונה פלילית אחרת.
- ההליכים בבית הדין לעבודה מתנהלים במהירות ומניבים תביעה כלכלית ממשית נגד החברה, בעוד שהסכסוך התאגידי עלול להיתקע בהליכים אזרחיים איטיים יותר.
התוצאה הכוללת היא שהרוב נאלץ ליישב את סכסוכי העבודה והבעלים במשותף, בתנאים המכירים בכוח המיקוח של המיעוט. למידע נוסף על תחומי העיסוק שלנו בסכסוכי עבודה, ראו " סכסוכי עבודה ותעסוקה " וכן את הסקירה הכללית שלנו בנושא הזכאות לפיצויי פיטורים בתאילנד.
פסקי דין מרכזיים של בית המשפט העליון התאילנדי (Dika) שכדאי להכיר
הטבלה הבאה מרכזת את הפסיקות המובילות של בית המשפט העליון (ศาลฎีกา) המצוטטות בתדירות הגבוהה ביותר בסכסוכים בין בעלי מניות לדירקטורים בתאילנד. ניתן לעיין בפסיקות אלה דרך הפורטל הרשמי של בית המשפט העליון בכתובת deka.supremecourt.or.th, ובתי המשפט בתאילנד מסתמכים עליהן באופן שגרתי בהליכים משפטיים כיום.
| החלטה | נושא | החזקה |
|---|---|---|
| 1532/2557 | זימון אסיפת בעלי מניות | דירקטור יחיד אינו רשאי לכנס אסיפת בעלי מניות מבלי לקיים תחילה ישיבת דירקטוריון בהתאם לסעיף 1162 לחוק החברות; פעולה כזו הופכת את האסיפה לבלתי תקינה, וההחלטות שהתקבלו בה ניתנות לביטול בהתאם לסעיף 1195. |
| 8340/2563 | סעיף 1172 "דירקטורים" | המילה "דירקטורים" בפסקה הראשונה של סעיף 1172 מתייחסת למועצת המנהלים, ולא לדירקטור בודד. |
| 2564/2532 ו-1040/2561 | ישיבת הדירקטוריון לפי סעיף 1162 | יש לכנס ישיבת דירקטוריון ולקיימה בהתאם לתקנון החברה ולסעיף 1162, בטרם תהיה החלטה כלשהי מחייבת את החברה. |
| 130/2548 | המועד האחרון לפי סעיף 1195 | תקופת החודש הקבועה בסעיף 1195 מתחילה בדיוק ביום קבלת ההחלטה; בקשה המוגשת לאחר תום תקופה זו לא תתקבל. |
| 5510/2540 | הנימוקים לפי סעיף 1195 | הודעה פגומה, היעדר מניין חוקי והצבעה של בעל מניות בעל עניין נחשבים כעילות לביטול. |
| 2402/2562 | בקשה לפי סעיף 1195 | תרופת הביטול חלה על החלטות פגומות בחברות בע"מ על פי אותם עקרונות החלים בחברות ציבוריות. |
| 7926/2557 | פגישה מבוימת | כאשר האסיפה לא התקיימה בפועל, הסעד הראוי הוא קביעה כי האסיפה והחלטותיה בטלות; בית המשפט רשאי לבטל את הרישום שהתבסס על האסיפה הפיקטיבית. |
| 2191/2541 | סעיף 1168: אחריות הדירקטורים | דירקטור המוכר נכסי החברה במחיר הנמוך משווי השוק ללא סיבה סבירה מפר את חובת הזהירות המוטלת עליו לפי סעיף 1168, ועליו לפצות את החברה. |
| 1426/2542 | ניצול לרעה של הזדמנות עסקית | העברת הזדמנויות לעסק מתחרה מהווה הפרה של סעיף 1168, פסקה 2. |
| 3199/2545 ו-977/2545 | עסקאות עם בעלי עניין של הדירקטור | אישור תשלומים לעצמך או לצדדים קשורים ללא סמכות מהווה הפרה של חובת הנאמנות ומהווה עילה לתביעות נגזרות לפי סעיף 1169. |
| 113/2535 | גניבה על ידי נאמן-דירקטור | מנהל אשר רושם נכס של החברה על שמו מבצע עבירה לפי סעיפים 353 ו-354 לחוק העונשין. |
| 532/2553, 6870/2541, 3711/2538 | תביעות בגין מעילה | החלה חוזרת ונשנית של סעיפים 86, 352, 353 ו-354 לחוק העונשין על מעשי גניבה שבוצעו על ידי דירקטורים. |
| 2923/2524 | פיצויי פיטורים הנמוכים מהקבוע בחוק אינם תקפים | כל הסכם הקובע פיצויי פיטורים הנמוכים מהרף המינימלי הקבוע בחוק הגנת העובד הוא בטל. |
| 2893/2532 | סמכותו של בית הדין לעבודה | מאשר את סמכותו של בית הדין לעבודה לדון בסכסוכים בין חברה מעסיקה לבין דירקטור שהוא למעשה גם עובד. |
סיכום: סדר פעולות מעשי לטיפול בסכסוכים בין בעלי מניות מיעוט
מכיוון שהחוק התאילנדי מעניק סמכויות נרחבות לדירקטורים, ומכיוון שתהליכים אזרחיים הם איטיים, אסטרטגיה יעילה של בעלי מניות המיעוט משלבת בין המסלול התאגידי, הפלילי והעסקי. הרצף הבא משקף את האופן שבו מתנהלים בדרך כלל סכסוכים מוצלחים בפועל.
| שלב | מטרה | כלים שהוטמעו | מועדים חשובים |
|---|---|---|---|
| 1. תיעוד | יש לאסוף את הראיות לפני שהסכסוך יחמיר. | דרישת ביקורת לפי סעיף 1207, אחזור תצהיר מ-DBD (dbd.go.th), רישומי חשבונאות, רישומי בנקאות, התכתבות מהתקופה, תיק העסקה. | מיידי |
| 2. תקשורת פורמלית | יש לנסח בכתב את המחלוקת ואת עמדת המיעוט. | מכתב מאת עורך הדין לדירקטורים ולבעל המניות העיקרי, תוך שמירת הזכויות המוקנות בסעיפים 1168, 1169 ו-1195 לחוק החברות ובחוק העונשין. | מיידי |
| 3. בקשה לכינוס אסיפה כללית מיוחדת | לכפות על סדר היום פגישה רשמית בנושא שהמיעוט יבחר. | בקשה לפי סעיף 1173 (סף של 20%), כינוס יוזמה עצמית לפי סעיף 1174 אם הדירקטוריון לא יפעל תוך 30 יום. | 30 יום לתגובת ההנהלה |
| 4. ביטול לפי סעיף 1195 | יש לבטל כל החלטה בלתי תקינה שהתקבלה ברוב קולות. | הגשת בקשה לבית משפט אזרחי בתוך חודש מיום ההחלטה, בהתבסס על הנימוקים שבסעיפים 1175, 1178 ו-1185 ועל פסקי הדין של בית המשפט העליון מס' 1532/2557, 8340/2563 ו-130/2548. | חודש מיום קבלת ההחלטה |
| 5. תביעות אזרחיות | לפצות את החברה על ההפסד ולדלל את נכסיה העיקריים. | תביעה נגזרת לפי סעיף 1169, סעד זמני לפי חוק סדר הדין האזרחי, תביעה בגין סירוב לביצוע ביקורת לפי סעיף 1207; פסקי דין של בית המשפט העליון מס' 2191/2541, 1426/2542, 3199/2545. | 6 חודשים מיום האישור הכללי (סעיף 1169) |
| 6. תלונות פליליות | הפעילו לחץ אישי מרבי על הדירקטור המפר. | סעיפים 137, 264, 265, 266, 267, 268, 341, 350, 352, 353, 354 לחוק העונשין; סעיף 14 לחוק העבירות הממוחשבות; עבירות על פי החוק משנת 2499 (1956). | 3 חודשים עבור סעיפים 352–354 הניתנים לצבירת עונשים; 10 שנים עבור סעיפים 264–268 |
| 7. תביעה בבית הדין לעבודה | לתבוע פיצוי אישי וליצור מסלול לחץ מקביל. | סעיף 118 לחוק יחסי העבודה (LPA) – פיצויי פיטורים, סעיף 49 לחוק העסקים והמעסיקים (LCEA) – פיטורים שלא כדין, סעיף 9 לחוק יחסי העבודה (LPA) – ריבית בשיעור 15% ותשלום נוסף בשיעור 15% לכל 7 ימים, סעיף 144 לחוק יחסי העבודה (LPA) – אחריות פלילית. | תקופת ההתיישנות הכללית בעניינים אזרחיים היא 10 שנים; מומלץ להגיש את התביעה בהקדם |
| 8. התיישבות | להפוך את המינוף לתוצאות עסקיות. | עבירות שניתן לצרף ביניהן בוטלו במסגרת הסדר; תביעות אזרחיות הוסדרו; רכישת מניות, יציאה מהחברה, ארגון מחדש של הדירקטוריון. | במשא ומתן |
שני עקרונות מרכזיים עולים מהטבלה. ראשית, כוח המינוף של המיעוט הוא רב-ממדי: לחצים פליליים, אזרחיים, תאגידיים ועובדים המופעלים במקביל מביאים לתוצאות שאף מסלול לבדו אינו יכול להשיג. שנית, לוח הזמנים אינו סלחני: המועד האחרון של חודש אחד לפי סעיף 1195, המועד האחרון של שלושה חודשים להגשת כתב אישום לפי סעיפים 352/353, המועד האחרון של שישה חודשים להגשת תביעה נגזרת לפי סעיף 1169, והגשת התלונה לבית הדין לעבודה בהקדם – כולם מתנהלים במקביל ויש לעקוב אחריהם מרגע זיהוי הסכסוך לראשונה.
מלכודות נפוצות בסכסוכים בין בעלי מניות מיעוט
מספר טעויות חוזרות ונשנות מחלישות באופן משמעותי את עמדת המיעוט. הטעויות המזיקות ביותר, לפי סדר שכיחותן, הן כדלקמן:
- עיכוב. פרק הזמן של חודש הקבוע בסעיף 1195 ותקופת ההתיישנות הפלילית של שלושה חודשים הקבועה בסעיף 352 עומדים להסתיים בקרוב. תלונה שנמצאת "בהכנה" שלושה חודשים לאחר האירוע מוגשת בדרך כלל באיחור.
- הסתמכות על הסדרים בלתי פורמליים. התחייבויות בעל פה מצד הרוב, הלוואות ללא תיעוד, והחזקות במניות המפורטות במכתבי לוואי, כמעט לעולם אינן עומדות במבחן הליך משפטי שנוי במחלוקת, ועשויות להוות כשלעצמן ראיה להסדרי בעלות באמצעות נאמן (ผู้ถือหุ้นแทน) המהווים הפרה של חוק העסקים הזרים משנת 2542 (1999).
- אי-רישום אחזקת המניות בהתאם לסעיף 1129 לחוק החברות. כל עוד לא נרשם הרישום במרשם המניות, המחזיק אינו יכול לממש את זכויותיו הסטטוטוריות כלפי החברה, לרבות הזכויות המוקנות לו בסעיפים 1173, 1195 ו-1207.
- מבט על מסלול בית הדין לעבודה. למנהלים זרים רבים בחברות פרטיות בתאילנד יש תביעות לגיטימיות בגין פיצויי פיטורים ופיטורים שלא כדין, ששוויין גבוה בהרבה ממה שהם מעריכים.
- שילוב בין ראיות ארגוניות לבין חשבונות ומכשירים אישיים. שרשרת ראיות מסודרת, המופרדת מתקשורת אישית, מהווה את הבסיס לתלונה פלילית אמינה ולתביעה אזרחית קוהרנטית.
- פתיחת הליך אחד בלבד. הגשת בקשה אחת בלבד לפי סעיף 1195, ללא תלונה פלילית מקבילה ותביעה בבית הדין לעבודה, מעניקה לרוב זמן להתאים את האסטרטגיה שלו ומצמצמת את כוח המיקוח הכולל.
- אי-תיאום עם בירורים מול הבנק ומשרד הרישום (DBD). כאשר נעשה שימוש בפרוטוקול מזויף כדי לשנות את רשימת בעלי הסמכות לחתימה, בירור מיידי מול הבנק ומשרד הרישום (DBD) למעשה מקפיא את ההשלכות, עוד בטרם התקבלה החלטה בהליכים המשפטיים.
כיצד Juslaws & Consult יכולים לעזור
מחלקת הליטיגציה והדיני חברות במשרדנו מייצגת בעלי מניות מיעוט בחברות פרטיות בע"מ בתאילנד בכל שלבי הסכסוך. אנו מספקים ייעוץ בנוגע למבנה ההשקעה כבר בשלב הכניסה לחברה, באמצעות תקנון החברה והסכמי בעלי מניות שנוסחו במטרה לצפות מראש את הסכסוכים המפורטים במדריך זה.
אנו מייצגים בעלי מניות ודירקטורים בבית המשפט האזרחי בהתאם לסעיף 1195 לקוד האזרחי והמסחרי, בתביעות נגזרות בהתאם לסעיף 1169, ובבקשות לסעדים זמניים. אנו מגישים ומנהלים תביעות פליליות על פי חוק העונשין (סעיפים 137, 264, 265, 266, 267, 268, 341, 350, 352, 353, 354), החוק לקביעת עבירות הקשורות לשותפויות רשומות וחברות בע"מ B.E. 2499 (1956) וחוק העבירות הקשורות למחשבים משנת 2550 (2007), בתיאום עם משטרת תאילנד המלכותית, המחלקה לחקירות מיוחדות ומשרד היועץ המשפטי לממשלה.
אנו מייצגים מנהלים-עובדים בבית הדין לעבודה בעניינים כגון פיצויי פיטורים, שכר שלא שולם, פיטורים שלא כדין והחזרה לעבודה, בהתאם לסעיף 49 לחוק הקמת בית הדין לעבודה והליכי העבודה בו. כמו כן, אנו מטפלים בסוגיות הקשורות לויזות, אישורי עבודה והמועצה לקידום התעשייה (BOI), אשר עולות לעתים קרובות במקביל לסכסוכים בנושא הדחת מנהלים עבור מייסדים זרים.
למידע על תחומי עיסוק קשורים, ראו את העמודים שלנו בנושאי משפט עסקי ומסחרי, רישום חברות, סכסוכים מסחריים ותאגידיים, סכסוכי עבודה, עבירת גניבה, אחריות פלילית של תאגידים, בוררות, מיני-משפט ומשא ומתן.
בין אם אתם צופים סכסוך, כבר נמצאים בעיצומו, או מעוניינים לצאת ממנו בתנאים נוחים, צרו קשר עם הצוות שלנו בבנגקוק או בפוקט לקבלת ייעוץ חסוי.
שאלות נפוצות
מדוע תפקיד הדירקטור כה חשוב בסכסוך בין בעלי מניות בתאילנד?
מכיוון שסעיף 1144 לקוד האזרחי והמסחרי מעניק את ניהול החברה לידי הדירקטורים, וסעיף 1167 מסדיר את יחסיהם עם צדדים שלישיים על פי עקרונות הסוכנות. הדירקטור או הדירקטורים הרשומים כבעלי סמכות חתימה בתצהיר החברה שהונפק על ידי ה-DBD הם היחידים המוסמכים לחתום על חוזים, לנהל את חשבונות הבנק, להעסיק ולפטר עובדים, לשלוט במתקני החברה ולייצג את החברה מול רשויות ממשלתיות. מי שמכהן כדירקטור, בפועל, שולט בחברה. לבעל מניות מיעוט שהוא גם דירקטור יש סמכויות תפעוליות; לבעל מניות מיעוט שאינו דירקטור יש רק את הזכויות הפרוצדורליות המתוארות במאמר זה, והוא חייב להסתמך על אמצעי אכיפה אזרחיים, פליליים ועובדיים כדי לאכוף אותן.
האם בעל מניות מיעוט יכול לכפות מינוי של דירקטור?
לא באופן ישיר על פי הקוד האזרחי והמסחרי. הדירקטורים ממונים בהחלטה רגילה של האסיפה הכללית, שהיא רוב פשוט של הקולות שהצביעו בהתאם לסעיפים 1144 ו-1171. המינוף של בעל המניות המיעוט הוא להתעקש על כינוס אסיפה כנדרש (סעיף 1175), להבטיח שהאסיפה תהיה בעלת קוורום (סעיף 1178), לפסול קולות רוב הנמצאים בניגוד אינטרסים לפי סעיף 1185, ככל שהדבר ישים, ולערער על כל החלטה בלתי תקינה לפי סעיף 1195 בתוך חודש. זכויות מינוי ישירות עבור המיעוט מושגות בדרך כלל באמצעות תקנון החברה (הצבעה מצטברת, זכויות מינוי לפי סוג מניות, או דרישות לרוב מיוחס לשינויים בדירקטוריון) ובאמצעות הסכם בעלי מניות.
כיצד יכולה הרוב להדיח דירקטור השייך למיעוט?
בהחלטה רגילה באסיפה כללית, כלומר ברוב פשוט של הקולות שהצביעו, בהתאם לסעיף 1144 לקוד האזרחי והמסחרי. אין פיצויי פיטורים הקבועים בחוק בגין סיום כהונה, אין תקופת כהונה קצובה, ואין דרישת תום לב מלבד זו הקבועה בתקנון החברה. יש לרשום את שינוי הדירקטור במשרד הרישום (DBD) תוך 14 יום. כאשר בעל המניות הרוב שולט ביותר מ-50% מהון ההצבעה, כהונתו של הדירקטור המיעוט נתונה לשיקול דעתו של הרוב, אלא אם כן תקנון החברה או הסכם בעלי המניות מעלים את הרף או דורשים הסכמת המיעוט לשינויים בהנהלה.
מה עליי לעשות אם הוגש ל-DBD פרוטוקול ישיבה מזויף במטרה להדיח אותי?
פעל בשלושה מישורים במקביל. ראשית, הגיש בקשה לפי סעיף 1195 לקוד האזרחי והמסחרי לבית המשפט האזרחי בתוך חודש מיום קבלת ההחלטה, בבקשה לביטול ההחלטה ולמתן צו למשרד הרישום (DBD) להקפיא את הרישום הנובע ממנה. אגרת בית המשפט עבור תביעה לא כספית זו היא 200 באט. אם האסיפה לא התקיימה כלל, יש להגיש במקביל תביעה הצהרתית לפיה האסיפה והחלטותיה בטלות מעיקרא, בהתאם להחלטת בית המשפט העליון מס' 7926/2557. שנית, הגש תלונה פלילית למשטרה לפי סעיפים 264, 265, 266 (זיוף) ו-268 (שימוש במסמך מזויף) לחוק העונשין, בתמיכת סעיף 137 (מסירת מידע כוזב לפקיד) וסעיף 267 (גרימת רישום כוזב במסמך רשמי על ידי פקיד). שלישית, כאשר המסמך הוגש באופן אלקטרוני, יש לשקול את סעיף 14 לחוק העבירות הקשורות למחשב B.E. 2550 (2007). הלחץ המשולב האזרחי והפלילי מביא בדרך כלל להסדר מוקדם.
האם מנהל נחשב גם לעובד על פי חוקי העבודה התאילנדיים?
כן, אם מהות הקשר עומדת במבחן לקיום יחסי עבודה על פי חוק הגנת העובדים משנת 2541 (1998). הגורמים המרכזיים הם: משכורת חודשית קבועה, תפקידים קבועים, שילוב בפעילות החברה, יחסי פיקוח ודיווח, היתר עבודה ורישום לביטוח לאומי, וכן עמידה בכללי העבודה של החברה. מנכ"ל המנהל מחלקה או תפקיד ומטופל בפועל כעובד בכיר הוא עובד לעניינים אלה; דירקטור שאינו מכהן בתפקיד ניהולי, אשר רק משתתף בישיבות הדירקטוריון ומקבל דמי דירקטור, אינו נחשב לעובד. בית המשפט העליון התאילנדי התמקד בעקביות בתוכן ולא בצורה, לרבות בפסק הדין של בית המשפט העליון מס' 2893/2532.
מהן הזכויות שלי בבית הדין לעבודה אם אני, בתור דירקטור-עובד השייך למיעוט, מנוע מלהיכנס למקום העבודה?
מספר סעיפי פיצוי, לעתים באותה תביעה. ראשית, פיצויי פיטורים על פי חוק, בהתאם לסעיף 118 לחוק הגנת העובד, בהתבסס על ותק בעבודה (בין 30 ל-400 ימי שכר אחרון, עם 400 ימי שכר עבור ותק של 20 שנים ומעלה). שנית, פיצוי בגין פיטורים שלא כדין לפי סעיף 49 לחוק הקמת בית הדין לעבודה והליכי בית הדין לעבודה, B.E. 2522 (1979), בדרך כלל חודש אחד לכל שנת ותק, אך לפי שיקול דעתו של בית הדין. שלישית, שכר שלא שולם מהמועד שבו הופסק תשלום השכר ועד למועד הפיטורים הרשמיים, בתוספת ריבית של 15% לשנה לפי סעיף 9 לחוק הגנת העובדים, בתוספת 15% נוספים כל שבעה ימים כאשר המעסיק נמנע במכוון מתשלום ללא סיבה סבירה. רביעית, דמי חופשה שנצברו (סעיף 30 לחוק הגנת העובדים), בונוסים שלא שולמו כאשר הם קבועים בחוזה, ובמידת הצורך, עלויות חזרה למולדת. חמישית, כאשר המעסיק לא משלם את פיצויי הפיטורים, חשיפה פלילית של הדירקטורים האחראים לפי סעיף 144 לחוק הגנת העובדים (עד שישה חודשי מאסר).
אילו תלונות פליליות אוכל להגיש נגד דירקטור בעייתי?
הסעיפים הנפוצים ביותר הם: סעיף 264 לחוק העונשין (זיוף, עד שלוש שנות מאסר), סעיף 265 (זיוף מסמכים העשויים לשמש כראיה, עד חמש שנות מאסר), סעיף 266 (זיוף מסמכי רשות ומסמכים מסחריים מסוימים, עד שבע שנות מאסר), סעיף 267 (הנעת עובד ציבור לרשום רישום כוזב במסמך רשמי, עד שלוש שנות מאסר), סעיף 268 (שימוש במסמך מזויף), סעיף 137 (מסירת מידע כוזב לפקיד, עד שישה חודשים), סעיף 341 (הונאה, עד שלוש שנים), סעיף 350 (הונאת נושים, עד שנתיים), סעיף 352 (גניבה, עד שלוש שנים), סעיף 353 (גניבה על ידי אדם שהופקד על רכוש, עד שלוש שנים), וסעיף 354 (גניבה בתפקיד ציבורי, עד חמש שנים). סעיף 14 לחוק העבירות הקשורות למחשבים B.E. 2550 (2007) מתייחס למסמכים דיגיטליים (עד חמש שנים). החוק הקובע עבירות הקשורות לשותפויות רשומות ולחברות בע"מ B.E. 2499 (1956) קובע עבירות ספציפיות לחברות בגין אי-ניהול ספרים כנדרש, רישומים כוזבים והתנהגות לא נאותה אחרת של החברה.
באיזו מהירות עליי לפעול בעקבות תלונה פלילית?
במהירות. סעיפים 352, 353 ו-354 לחוק העונשין הם עבירות הניתנות להסדר, ותקופת ההתיישנות עליהן היא שלושה חודשים מיום שנודע לנפגע על העבירה ועל העבריין. סעיף 1195 לחוק האזרחי והמסחרי מחייב הגשת בקשה לבית המשפט בתוך חודש מיום קבלת ההחלטה. לתביעות נגזרות לפי סעיף 1169, המבקשות אישור בעלי מניות למעשי דירקטורים, יש חלון זמן של שישה חודשים. לעבירות זיוף לפי סעיפים 264 עד 269 לחוק העונשין יש תקופות התיישנות ארוכות יותר (בדרך כלל עשר שנים לעבירות העיקריות), אך עקבות הראיות מתפוגגות במהירות. ככלל, יש להנחות את עורך הדין בתוך ימים ספורים מרגע זיהוי ההתנהגות.
האם אני יכול להקפיא את חשבונות הבנק של החברה במהלך הסכסוך?
ייתכן, באמצעות צו ביניים על פי חוק סדר הדין האזרחי בהקשר של תביעה נגזרת לפי סעיף 1169 או תביעה אזרחית נלווית. בתי המשפט בתאילנד מעניקים סעד כזה במשורה ודורשים הוכחת דחיפות, עילה לכאורה חזקה, וסיכון ממשי שהנתבע יפזר את נכסיו. הבקשה צפויה להצליח יותר כאשר בעל המניות המיעוט יכול להציג העברות שנעשו באותו הזמן מחשבונות החברה לחשבונות אישיים או לחשבונות של צדדים קשורים, בקשה לבדיקה לפי סעיף 1207 שנדחתה, וראיות לכך שהדירקטור פועל מחוץ לסמכויות שהוענקו לו בתקנון או לפי סעיף 1168 לקוד האזרחי והמסחרי.
מדוע נעשה שימוש בתלונות פליליות כאמצעי לחץ בסכסוכים מסחריים בתאילנד?
מכיוון שהליכים פליליים בתאילנד מפעילים לחצים מעשיים על הנאשם, אשר אינם קיימים בהליכים אזרחיים. זימונים למשטרה, חקירות, הקפאת חשבונות עד לסיום החקירה במקרים חמורים, הגבלות על נסיעה לחו"ל והשלכות על המוניטין מול בנקים וצדדים נגדיים, יוצרים נכונות להסדר, אשר צווים אזרחיים כמעט לעולם אינם משיגים בכוחות עצמם. רבות מהעבירות הרלוונטיות לסכסוכי בעלי מניות (גניבה לפי סעיפים 352 ו-353, הונאה לפי סעיף 341) ניתנות לפשרה, כלומר ניתן למשוך את התלונה עם הגעה להסדר, מה שהופך אותן למתאימות במיוחד למינוף מסחרי. עבירות אחרות, כגון מסירת מידע כוזב לפי סעיף 137 ורישום כוזב במסמכים רשמיים לפי סעיף 267, אינן ניתנות להסדר וממשיכות להתנהל ללא קשר לכל הסדר, ולכן הוראות אלה משמשות להפעלת לחץ על הדירקטור העבריין גם לאחר שנחתם הסכם מסחרי.
מה ההבדל בין החלטה רגילה להחלטה מיוחדת?
החלטה רגילה דורשת רוב פשוט של הקולות שהצביעו (50% ועוד קול אחד) באסיפה שזומנה כדין ובה היה קוורום, והיא משמשת למינוי ולהדחת דירקטורים, לאישור הדוחות הכספיים השנתיים, להכרזה על חלוקת דיבידנדים, ולרוב העניינים התפעוליים. החלטה מיוחדת דורשת רוב של שלושה רבעים מקולות בעלי המניות הנוכחים הזכאים להצביע על פי סעיף 1194 לקוד האזרחי והמסחרי, והיא נדרשת לצורך תיקון תקנון החברה, הגדלת או הפחתת הון, הנפקת מניות חדשות (סעיף 1220), איחוד או מיזוג, ופירוק החברה. לפיכך, המיעוט החוסם לכל החלטה מיוחדת הוא יותר מ-25% מההון הצביע, וזו הסיבה העיקרית לכך שמיעוט חוסם של 25% ומעלה הוא עמדת ההגנה החזקה ביותר בחברה פרטית בתאילנד.
לאילו מידע אני זכאי לעיין כבעל מניות מיעוט?
סעיף 1207 לקוד האזרחי והמסחרי מעניק לכל בעל מניות, ללא תלות בהיקף אחזקותיו, את הזכות לעיין בפרוטוקולים של אסיפות בעלי המניות ושל הדירקטוריון במשרדי החברה בשעות העבודה. הדוחות הכספיים השנתיים של כל חברה פרטית בע"מ בתאילנד מוגשים למשרד לרישום חברות (DBD) ונגישים לציבור באתר dbd.go.th, יחד עם תצהיר החברה המפרט את שמות הדירקטורים והמורשים לחתום. גישה רחבה יותר לרישומי חשבונאות, חוזים ורישומים תלויה בתקנון החברה או בהסכם בעלי המניות, ולכן זכויות מידע נכללות באופן שגרתי במסמכי מיזם משותף המנוסחים היטב. סירוב מתועד לאפשר עיון לפי סעיף 1207 מהווה כשלעצמו ראיה שימושית לחסימה בהליכים אזרחיים ופליליים עתידיים.
האם בעל מניות מיעוט זר רשאי להגיש תביעות אלה?
כן. הזכויות הסטטוטוריות המוקנות על פי הקוד האזרחי והמסחרי, הקוד הפלילי וחוק הגנת העובדים חלות באופן שווה על בעלי מניות, דירקטורים ועובדים תאילנדים וזרים, בתנאי שהרישום הבסיסי במרשם המניות תקין בהתאם לסעיף 1129 לקוד האזרחי והמסחרי. דירקטורים ועובדים זרים צריכים לשים לב גם לחוק העסקים הזרים B.E. 2542 (1999), לחוק ההגירה ולצו המלכותי על ניהול העסקת זרים B.E. 2560 (2017) כפי שתוקן (המאחד כעת את חוק העסקת זרים הקודם B.E. 2551 (2008)), וכן לתנאי ה-BOI, ככל שהם חלים, אשר כולם עשויים להיות רלוונטיים באסטרטגיית התדיינות.
כמה עולה הליך ביטול לפי סעיף 1195?
אגרת הגשת הבקשה לביטול החלטה לפי סעיף 1195 היא 200 באט, מכיוון שמדובר בהליך שאינו כספי, בהתאם לתעריף האגרות הקבוע ב"קוד סדר הדין האזרחי" (מחשבון אגרות בית המשפט של משרד הרשות השופטת זמין בכתובת fees.coj.go.th). שכר טרחת עורכי הדין משתנה בהתאם למורכבות התיק. דיון בערכאה הראשונה נמשך בדרך כלל בין שישה ל-18 חודשים, כאשר ערעור לבית המשפט לערעורים וערעור נוסף בענייני חוק לבית המשפט העליון מאריכים את ההליכים בשנה עד שלוש שנים. כאשר מתבקש פיצוי בנוסף לביטול, חל שכר טרחה בשיעור של 2% מסכום התביעה (בכפוף לתקרה של 200,000 באט עבור תביעות בסכום של עד 50 מיליון באט).
מה אם הפגישה לא התקיימה בפועל, אך הוגש פרוטוקול?
הסעד הנכון הוא תביעה הצהרתית לפיה האסיפה והחלטותיה בטלות מלכתחילה, בהתבסס על פסק הדין של בית המשפט העליון מס' 7926/2557, בנוסף (או במקום) לביטול לפי סעיף 1195. כאשר הפרוטוקול הוגש ל-DBD, התלונה הפלילית צריכה לצטט בנוסף את סעיף 264 (זיוף), סעיף 268 (שימוש במסמך מזויף), סעיף 137 (מסירת מידע כוזב לפקיד) וסעיף 267 (גרימת רישום כוזב במסמך רשמי על ידי פקיד), ובמקרה של הגשה אלקטרונית, סעיף 14 לחוק העבירות הקשורות למחשב. בית המשפט יכול להורות ל-DBD לבטל את הרישום הנובע מכך; פנייה מקבילה לבנק, הנתמכת בתצהיר המקורי של החברה, תביא לעתים קרובות להקפאת כל העברות בלתי מורשות בפועל, עד לקבלת צו בית המשפט.
כיצד נראה בדרך כלל הסדר מוצלח של סכסוך בין בעלי מניות בתאילנד?
התוצאות הנפוצות ביותר הן: רכישת מניות המיעוט לפי שווי מוסכם, תוך התפטרות בו-זמנית מתפקיד הדירקטור וסיום כל ההליכים האזרחיים, הפליליים והעובדים; ארגון מחדש של הדירקטוריון כדי להעניק למיעוט מושב קבוע עם הגנה על נושאים שמורים; או יציאה מבוקרת באמצעות פירוק, מכירת העסק או מיזוג. מסמכי ההסדר כוללים בדרך כלל ויתור מקיף על תביעות אזרחיות, נסיגה מתלונות פליליות הניתנות לגישור, לוח תשלומים עם השלכות במקרה של אי עמידה בתשלומים, סעיף אי-השמצה הדדי, ובמקרים בהם מעורבת העסקה, הסדר של כל התביעות בבית הדין לעבודה עם תשלום פיצויי פיטורים ופיצוי בגין פיטורים שלא כדין. כאשר המיעוט מחזיק בתלונות פליליות שאינן ניתנות לגישור, אלה נותרות לעתים קרובות על כנן כהגנה מתמשכת מפני הפרת ההסדר.
האם ניתן לפנות לגישור או לבוררות במקרה של סכסוכים בין בעלי מניות?
כן. כאשר הסכם בעלי המניות או תקנון החברה קובעים כי יש לנהל בוררות, הסכסוך נפתר בפני בית דין לבוררות, הממוקם בדרך כלל בבנגקוק, בהתאם לכללי המכון התאילנדי לבוררות (TAI), המרכז התאילנדי לבוררות (THAC, thac.or.th), המרכז הבינלאומי לבוררות בסינגפור (SIAC) או לשכת המסחר הבינלאומית (ICC). גישור הוא אמצעי נפוץ, ולעתים קרובות בית המשפט מורה עליו כצעד מקדים. תוכנית הגישור של בית המשפט האזרחי והליך ה"מיני-משפט" מציעים אפשרויות מובנות ליישוב סכסוכים בשלב מוקדם. פסקי בוררות ניתנים לאכיפה על פי חוק הבוררות B.E. 2545 (2002); פסקי בוררות זרים ניתנים לאכיפה על פי אמנת ניו יורק משנת 1958. התלונות הפליליות שתוארו לעיל אינן נמצאות בסמכותם של בתי הדין לבוררות, והן נותרות נקודת לחץ מקבילה, ללא תלות בפורום הנבחר.
